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深圳專業勞動法律師辦理經濟補償金和加班費勞動爭議案件辦案實錄

2023-02-21 17:59瀏覽次數：21863次作者：深圳專業勞動法律師

很多人不清楚勞動法律師辦案的流程是怎么樣的，本文略做總結和分享！

最近新接了一個案件，案情其實并不復雜，就是因為公司強迫加班而且不支付加班費，所以張某提出了被迫辭職。

因為他自己已經向公司發送了《解除勞動合同通知書》，而且已經從公司離職了，所以不需要我再幫他擬一份《被迫解除勞動合同通知書》，并指導他怎么發送給公司了。也就是說，可以直接申請仲裁了！

先看他在《解除勞動合同通知書》中所列的3項理由（見下圖）。首先，“未依法為勞動者繳納社會保險費”一項，因為他并沒有先要求公司補繳，所以是不成立的。其次，“規章制度違反法律、法規，損害勞動者權益”一項，張某指的是公司強迫其加班，如果不加班，就進行通報批評。在我細問之下，得知公司雖然實際上這樣做，但卻并沒有成文的規章制度，所以我判斷這一項也很難成立。于是就剩下“未及時足額支付勞動報酬”一項了。說的具體一點，就是公司安排他加班卻不支付加班費。

勞動者主張加班費，首先要由勞動者承擔舉證責任。因此，首先要看張某有沒有能夠證明存在加班事實的證據。在細聊之下，得知公司相關人員每月會在微信群里發一份記載全體員工出勤情況的考勤表，這可以作為證明加班事實存在以及具體加班時數非常有力的證據。于是我指導張某如何對考勤表進行截圖，然后，我根據考勤表記載的上下班打卡情況對他每月的工作日加班時數和休息日加班時數進行了細致的認定和統計。

這樣在考勤表上進行標記，既便于自己認定和統計加班時數，也可以使仲裁員看證據時一目了然。否則，我們主張某月工作日加班多少小時、休息日加班多少小時，仲裁員又怎么知道我們將考勤表中的哪一天認定為加班，如何認定加班了幾個小時呢？應該說，仲裁員認不認同是一回事，但首先要讓其知道我們是怎么認定和統計的！

隨后，我將標記好的考勤表和制作的《加班時長匯總表》發給張某進行復核，看看有沒有問題。

要計算加班費，第一步是確定加班時數。在反復審核，確定了統計的加班時數沒有問題之后，第二步，是確定加班費的計算基數。由于他們簽訂的勞動合同中沒有約定，所以應當按照張某每月應得的正常工作時間工資標準來計算。

如所周知，銀行流水單反映的數額是實發工資，而計算加班費應當采用的是應發工資標準（扣繳社保、公積金和個稅前）。但由于公司只給張某發送了個別月份的工資表，于是我決定使用納稅清單來證明張某每月的應得工資標準，同時使用銀行流水單進行佐證。這樣，加班工資就可以算出來了。

算好了加班工資以后，接下來計算公司目前尚欠張某2023年1月和2月的工資。這也不是一件簡單的事情。簡而言之，1月份是未足額發放工資，所以要計算工資差額。而計算2月份的工資，則關鍵是要確定2月份的出勤天數，而且還要收集好相應的證據，為進入程序后公司否認事實做好準備。

等到算好了加班費和欠發的工資以后，便可以計算經濟補償金了。

首先是確定工作年限。針對這一點，最好還是提前收集好能夠證明勞動者入職時間的證據，為進入程序后公司否認事實做好準備。本案中，張某提供了他和公司簽訂的第一份勞動合同，應該說是比較有力的證據，相信公司輕易也不敢否認。

然后是折算張某離職前12個月的月平均工資。這雖然不復雜，但卻要費點功夫。

算完上述三項費用以后，請求事項便可以確定了。

到這一步，我一般會考慮有沒有必要做分案處理，先制定總的策略。因為，有的事項如果適用“一裁終局”，或者屬于實行“一審終審”的情況，是可以考慮做分案處理的，以便可以盡快結案或者部分事項盡快解決，從而破解用人單位可能采取的拖延戰術。但本案請求的數額比較大，既不適用“一裁終局”，也不屬于實行“一審終審”的情況，那分案處理就毫無意義了，于是合為一案申請仲裁。

確定之后，便可以起草《勞動爭議仲裁申請書》和《證據清單》了。前者相對容易，而后者，難點在于要反復斟酌哪項證據提交、哪項證據不交，提交的某項證據要證明什么內容。就此，沒有什么訣竅可言，完全看律師個人的功力。