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       【典型案例】

2013年12月30日，北京郵政速遞公司與北京手挽手公司簽訂《勞務(wù)派遣協(xié)議》，約定后者在協(xié)議有效期內(nèi)向前者提供勞務(wù)派遣服務(wù)，派遣員工選由前者辦理錄用手續(xù)。后北京手挽手公司在58同城網(wǎng)站上發(fā)布招聘信息，標(biāo)題為“北京郵政速遞員3千加計(jì)件”，內(nèi)容為：“崗位職責(zé)：北京郵政快遞員；任職資格：男，年齡18-45歲，身體健康、無紋身、無前科。”該招聘信息注明該職位系北京手挽手公司介紹、代招，工作單位為北京郵政速遞公司。

鄧某某（女）投遞簡歷申請(qǐng)?jiān)撀毼缓螅?jīng)北京手挽手公司通知于2014年9月25日到北京郵政速遞公司酒仙橋營投部進(jìn)行了面試，并于其后在該營投部進(jìn)行了兩天的業(yè)務(wù)觀摩。后該營投部擬錄用鄧某某，告知鄧某某先進(jìn)行入職體檢，并于10月8日攜帶戶口本、畢業(yè)證復(fù)印件和本人證件照等材料到酒仙橋營投部進(jìn)行簽約。其后鄧某某得知北京郵政速遞公司以其為女性而未批準(zhǔn)對(duì)其錄用。

2015年，鄧某某以北京郵政速遞公司、北京手挽手公司為共同被告提起一般人格權(quán)糾紛之訴，要求二被告以書面形式賠禮道歉，并連帶賠償精神損害撫慰金50000元等。

【法院認(rèn)定】

鄧某某提供的證據(jù)能夠證明郵政公司拒絕聘用鄧某某的原因在于其為女性，侵犯了鄧某某平等就業(yè)的權(quán)利。郵政公司對(duì)其侵權(quán)行為給鄧某某造成的合理損失應(yīng)予以賠償。手挽手公司雖然在其網(wǎng)站上及在58同城網(wǎng)站上發(fā)布的涉訴崗位的招聘信息均表明任職資格為男性，但手挽手公司并未因鄧某某系女性而拒絕提供就業(yè)機(jī)會(huì)，仍通知鄧某某進(jìn)行面試。本案中，鄧某某并未舉證證明手挽手公司對(duì)其實(shí)施了就業(yè)性別歧視的行為，故鄧某某要求手挽手公司承擔(dān)責(zé)任，本院不予支持。

郵政公司對(duì)鄧亞娟實(shí)施了就業(yè)歧視，給鄧某某造成了一定的精神損害，故本院結(jié)合郵政公司在此過程中的過錯(cuò)程度及給鄧某某造成的損害后果酌情支持鄧某某精神損害撫慰金2000元，鄧某某訴訟請(qǐng)求過高部分，本院不予支持。鄧某某所提郵政公司書面賠禮道歉的請(qǐng)求，依據(jù)不足，本院不予支持。

【律師評(píng)析】

深圳勞動(dòng)法律師：《就業(yè)促進(jìn)法》第六十二條規(guī)定，違反本法規(guī)定，實(shí)施就業(yè)歧視的，勞動(dòng)者可以向人民法院提起訴訟。

一、是否存在就業(yè)歧視行為的認(rèn)定

從上述案例不難看出，如果僅僅是在發(fā)布的招用人員簡章或招聘廣告中包含歧視性的內(nèi)容，并不足以認(rèn)定為實(shí)施了就業(yè)歧視的行為。只有在實(shí)際實(shí)施了以法律禁止的理由拒絕為求職者提供面試的機(jī)會(huì)或者拒絕錄用求職者等行為，才能認(rèn)定構(gòu)成就業(yè)歧視。當(dāng)然，構(gòu)成就業(yè)歧視的主體并不限于用人單位，還包括用工單位、職業(yè)中介機(jī)構(gòu)等相關(guān)主體。

二、如何對(duì)權(quán)利進(jìn)行救濟(jì)

通常情況下，在實(shí)施就業(yè)歧視的行為時(shí)，用人單位、用工單位與求職者之間尚未建立勞動(dòng)關(guān)系或者用工關(guān)系，因此，當(dāng)事人之間的關(guān)系不受勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法等相關(guān)法律、法規(guī)的調(diào)整，而應(yīng)當(dāng)按照一般侵權(quán)關(guān)系進(jìn)行認(rèn)定。且由于實(shí)施就業(yè)歧視是對(duì)勞動(dòng)者人格權(quán)的侵犯，故司法實(shí)踐中通常將就業(yè)歧視案件的案由確定為人格權(quán)糾紛或者一般人格權(quán)糾紛。當(dāng)然，如果是在勞動(dòng)者與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系之后，因用人單位實(shí)施就業(yè)歧視發(fā)生爭議的，則應(yīng)適用《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定的程序進(jìn)行處理。

三、承擔(dān)責(zé)任的方式

《侵權(quán)責(zé)任法》第十五條規(guī)定，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有：

（一）停止侵害；

（二）排除妨礙；

（三）消除危險(xiǎn)；

（四）返還財(cái)產(chǎn)；

（五）恢復(fù)原狀；

（六）賠償損失；

（七）賠禮道歉；

（八）消除影響、恢復(fù)名譽(yù)。

以上承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式，可以單獨(dú)適用，也可以合并適用。

另外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，自然人因人格權(quán)利遭受非法侵害的，還可以請(qǐng)求賠償精神損害（精神損害撫慰金）。根據(jù)第十條第一款的規(guī)定，精神損害的賠償數(shù)額根據(jù)以下因素確定：

（一）侵權(quán)人的過錯(cuò)程度，法律另有規(guī)定的除外；

（二）侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)；

（三）侵權(quán)行為所造成的后果；

（四）侵權(quán)人的獲利情況；

（五）侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力；

（六）受訴法院所在地平均生活水平。

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