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律師提供法律咨詢，看似是最簡(jiǎn)單的事情，其實(shí)難度很大

2023-12-07 11:42瀏覽次數(shù)：11233次作者：深圳勞動(dòng)仲裁律師網(wǎng)

我們作為法學(xué)院的學(xué)生，最早以法律人的身份參與到社會(huì)當(dāng)中，是被學(xué)校安排到法院、法律援助中心、社區(qū)等擺一張小桌子為人民群眾提供免費(fèi)法律咨詢。那時(shí)候，沒有人認(rèn)為這樣做有什么問題，因?yàn)樵谒腥丝磥恚勺稍兪亲詈?jiǎn)單不過的事情，我們辛辛苦苦學(xué)了四年，如果連這項(xiàng)工作也做不來，那就有些說不過去了。不過，有一次我無意中聽到某個(gè)法院驅(qū)趕我們學(xué)院的學(xué)生的消息，原因是學(xué)生在提供法律咨詢時(shí)給人民群眾解答的很多內(nèi)容都是錯(cuò)的，給他們法院開展工作造成了很多麻煩。之后，很長(zhǎng)一段時(shí)間那個(gè)法院的立案大廳里都撤掉了那張免費(fèi)提供法律咨詢的小桌子。

而進(jìn)入律師行業(yè)以后，不少人從實(shí)習(xí)到剛開始執(zhí)業(yè)，通常也都是從提供法律咨詢的服務(wù)開始的，咨詢一小時(shí)收費(fèi)幾十、一百元，這是普通人都可以承擔(dān)得起的價(jià)格。于是不少律師就以此為起點(diǎn)，一步一步開展自己的職業(yè)生涯。

律師咨詢

平心而論，現(xiàn)在執(zhí)業(yè)超過十年以后回過頭去看，毫不夸張地說那時(shí)候安排我們這些學(xué)生去為人民群眾提供法律咨詢，所作出的解答幾乎是毫無價(jià)值的，甚至有害而無益。原因很簡(jiǎn)單，所謂提供法律咨詢，可絕不是簡(jiǎn)單的人與人之間的閑聊天，而是法律人士為他人答疑解惑，解答法律問題。在這過程當(dāng)中，我認(rèn)為解答的準(zhǔn)確性是第一位的，其次是能否提供有深度的解答或者能否提供切實(shí)可行的解決方案。

但單就準(zhǔn)確性這一點(diǎn)而言，其實(shí)就不好做到。這一方面，是當(dāng)自己對(duì)于當(dāng)事人提問的問題不懂或者拿不準(zhǔn)的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)直言以告，而不能亂說。可話說起來容易，當(dāng)真正面對(duì)自己的客戶時(shí)，作為“專業(yè)人士”，真要承認(rèn)自己對(duì)哪個(gè)問題不懂，其實(shí)是很難的。另一方面，除了不懂裝懂的情況以外，其實(shí)更多的是由于水平和認(rèn)識(shí)的問題而造成的誤判，通常這種情況還不好對(duì)律師加以指責(zé)。

例如（因?yàn)楸救耸歉銊趧?dòng)法的，所以本文所舉的都是勞動(dòng)法相關(guān)的例子），曾經(jīng)有一家公司向本人咨詢，問員工簽署的入職登記表，上面具備了勞動(dòng)合同的必備要素，能否被認(rèn)定為已經(jīng)與員工簽訂勞動(dòng)合同，而無須支付未簽勞動(dòng)合同的二倍工資差額？本人的回答是：“不能。”他們強(qiáng)調(diào)說：“可上面已經(jīng)具備了勞動(dòng)合同的必備要素啊！”本人解釋道：“再具備勞動(dòng)合同的必備要素，這也是‘表’，而不是‘合同’。合同有合同的格式，表就是表，不是合同，不能連這點(diǎn)常識(shí)也不尊重。你們當(dāng)仲裁員是傻子嗎？”隨著交談的深入，我逐漸搞清楚了事情的來龍去脈。原來他們?cè)谥俨秒A段已經(jīng)敗訴了，仲裁庭并沒有采納他們這種主張。而他們?cè)撝鲝垼鋵?shí)是源自在仲裁階段咨詢了一位律師，是這位律師告訴他們這個(gè)思路的，而且聲稱有類似的成功案例，于是他們就以這個(gè)思路應(yīng)訴了。

對(duì)此，本人其實(shí)是非常理解的，因?yàn)闆]有任何一家公司的老板會(huì)甘心支付只是因?yàn)槲春瀯趧?dòng)合同就需要向勞動(dòng)者額外支付的另一倍工資，因此，若非他們?cè)谥俨秒A段已經(jīng)敗訴，即便我在事前告訴他們這種思路行不通，他們也不一定會(huì)接受。現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，很多老板都不喜歡聽到悲觀的預(yù)測(cè)，而是希望律師總能想到各種“妙招”贏得官司。但事實(shí)上，律師無法打贏必輸?shù)陌讣拖襻t(yī)生無法救活臨死之人。而真正有水平、經(jīng)驗(yàn)豐富的律師，其最大的價(jià)值首先就體現(xiàn)在事前能做出相對(duì)準(zhǔn)確的判斷上面。也只有根據(jù)經(jīng)驗(yàn)知道哪條路走不通，才能找到一條真正走得通的路。就如上面那個(gè)案件，我們完全可以判斷以入職登記表主張已經(jīng)簽訂勞動(dòng)合同的思路是行不通的，不必走這條“彎路”。在此基礎(chǔ)之上，我們可以從仲裁時(shí)效入手，可以從勞動(dòng)關(guān)系建立的時(shí)間入手，可以從建立勞動(dòng)關(guān)系的主體入手，還可以從是否存在阻卻簽訂書面勞動(dòng)合同的客觀原因入手。最終，如果經(jīng)過認(rèn)真分析和論證，發(fā)現(xiàn)每條路都走不通的話，那至少還有和勞動(dòng)者和解、少賠一點(diǎn)錢這條路。

由此可見，準(zhǔn)確的預(yù)判是提出正確的解決思路的基礎(chǔ)，同時(shí)也是提供準(zhǔn)確的解答的基礎(chǔ)。而準(zhǔn)確的預(yù)判，是建立在長(zhǎng)期辦案的經(jīng)驗(yàn)積累和長(zhǎng)期研究總結(jié)的知識(shí)積累的基礎(chǔ)之上的，這也是一位律師的核心競(jìng)爭(zhēng)力和價(jià)值所在。

至于提供有深度的解答或者提供切實(shí)可行的解決方案，這道理也是相同的，屬于是對(duì)提供法律解答者提出的更高層次的要求。

針對(duì)前文的表述，可能有人會(huì)認(rèn)為筆者直言學(xué)生作出的法律解答幾乎毫無價(jià)值有失偏頗，認(rèn)為至少還是能普及一些法律知識(shí)的。的確，學(xué)生的解答確實(shí)能普及一些法律知識(shí)，但人們進(jìn)行法律咨詢，一般是為了在遇到法律糾紛時(shí)了解自己應(yīng)該做什么、怎么做，而不是為了了解法律知識(shí)的。舉個(gè)簡(jiǎn)單的例子，假如深圳一名在公司上班的員工前來咨詢，因其所在的公司每月二十五、六號(hào)才支付上月的工資，于是提問：其能否以公司未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬為由提出被迫解除勞動(dòng)關(guān)系？如果提出了，能否成功獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？

除非有特殊的際遇（例如恰好看到了相關(guān)的網(wǎng)文或者接觸過類似的案例），否則，本人相信絕大多數(shù)剛畢業(yè)的法學(xué)本科生都解答不了這個(gè)問題。這不是因?yàn)樗麄兯讲睿且驗(yàn)樵诤芏嘣盒＃瑒趧?dòng)法在本科階段是選修課，不是必修課，因此很多學(xué)生根本就沒有學(xué)過勞動(dòng)法。而且，即便學(xué)過勞動(dòng)法，通常也不會(huì)講到這么細(xì)的問題。可是，如果我是上述那名員工，我才不關(guān)心什么勞動(dòng)法知識(shí)呢，而只想知道，公司每月二十五、六號(hào)才發(fā)放上月的工資，如果我以此為由提出被迫辭職，到底能不能成功，會(huì)不會(huì)獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金！

還有，當(dāng)一名員工被公司踢出微信群，停掉各種賬號(hào)的權(quán)限，并取消進(jìn)入辦公場(chǎng)所的門禁權(quán)限，來向我們咨詢時(shí)，他只會(huì)無助地問我們：“我該怎么辦？”此時(shí)，難道我們就告訴他，可以向勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁維權(quán)嗎？我們真正應(yīng)該做的，首先是從幾個(gè)方面幫他分析現(xiàn)在的狀況：1、公司是不是要辭退他？2、有沒有能夠證明公司辭退他的證據(jù)（如解除勞動(dòng)合同通知書、微信聊天記錄等）？這些證據(jù)是否足夠證明公司已將其辭退的事實(shí)？3、如果有證據(jù)證明公司將其辭退，則分析辭退可能是合法還是違法；4、如果想要通過司法程序維權(quán)，當(dāng)下有哪些證據(jù)需要及時(shí)做固化或者公證？

只有在進(jìn)行上述分析以后，我們才能確定：1、是可以要求公司支付違法辭退的賠償金，還是可以要求公司支付合法辭退的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？2、是按公司將其辭退進(jìn)行維權(quán)更穩(wěn)妥，還是鑒于證據(jù)不足而考慮提出被迫解除勞動(dòng)合同？以哪種思路進(jìn)行維權(quán)，把握會(huì)更大一些？3、如果是按公司將其辭退進(jìn)行維權(quán)，還需不需要再收集多一些證據(jù)？如何指導(dǎo)他收集證據(jù)？4、如果是提出被迫解除勞動(dòng)合同，理由寫哪幾條？應(yīng)當(dāng)收集哪些證據(jù)？如何發(fā)出被迫解除勞動(dòng)合同通知書？……

可以說，如果分析不到上述這些層面，那作出的解答對(duì)于那位無助的員工其實(shí)是沒有多大意義的，最終他還是不知道自己應(yīng)該做什么、怎么做？當(dāng)然，有人可能會(huì)說，他不知道自己應(yīng)該做什么、怎么做，那就應(yīng)該委托律師來辦理啊！可是，如果連如何進(jìn)行維權(quán)的思路都講不清楚，那他怎么知道自己應(yīng)當(dāng)選擇哪位律師呢？而且，如果不盡快確定思路，及時(shí)指導(dǎo)他收集證據(jù)或者對(duì)某項(xiàng)證據(jù)進(jìn)行固化或公證，那很可能會(huì)錯(cuò)過最佳時(shí)機(jī)，而造成永久性無法取得某項(xiàng)證據(jù)的不利局面。

法律咨詢

因此，法律咨詢并沒有一般人想象的那么簡(jiǎn)單，因?yàn)樘峁┙獯鹫咭獙?duì)提問的問題都懂或有深入的研究，才能為別人解答。可是，由于筆者作為勞動(dòng)法律師，因而在提供法律咨詢時(shí)也只能解答勞動(dòng)法的問題，而且即使是勞動(dòng)法相關(guān)的問題，仍然會(huì)存在知識(shí)盲區(qū)，不敢說所有問題都能解答。故此，即使是執(zhí)業(yè)超過十年以后，如果在法院的立案大廳里擺一張小桌子，要為人民群眾有可能提問的各種奇奇怪怪的法律問題提供法律解答，筆者自問是應(yīng)付不來的。當(dāng)越是專注于一個(gè)領(lǐng)域的時(shí)候，就會(huì)越發(fā)現(xiàn)自己對(duì)其他領(lǐng)域感到陌生；而當(dāng)執(zhí)業(yè)的年限越長(zhǎng)，說話就會(huì)越是謹(jǐn)慎，生怕自己解答錯(cuò)了。在此，如果是給法學(xué)專業(yè)的學(xué)生或者剛實(shí)習(xí)、剛執(zhí)業(yè)的同仁提出建議的話，我會(huì)建議他們多參與到具體的案件當(dāng)中，或者多研究前輩們辦過的案件的案卷材料，從一個(gè)一個(gè)的案例中去學(xué)習(xí)知識(shí)、積累經(jīng)驗(yàn)和打磨技能。當(dāng)肚子里積累的東西多了，倒出來的東西才有干貨、才會(huì)有含金量！

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